Комментарий к Федеральному закону от 18 июля 2011 г. №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (постатейный; издание третье, переработанное и дополненное)

Пункт 6 ч. 2 комментируемой статьи распространяет действие комментируемого Закона на федеральные государственные унитарные предприятия, имеющие существенное значение для обеспечения прав и законных интересов граждан России, обороноспособности и безопасности государства, перечень которых утверждается Правительством РФ по согласованию с Администрацией Президента РФ.

Данный пункт введен с 1 января 2017 г. Федеральным законом от 28 декабря 2016 г. № 474-ФЗ, которым одновременно упомянутые выше положения п. 3 ч. 1 ст. 1 и ч. 2¹ ст. 15 Закона 2013 г. о контрактной системе, распространяющие действие названного Закона на государственные и муниципальные унитарные предприятия, дополнены указанием на исключение – те самые федеральные государственные унитарные предприятия, которые указаны в п. 6 ч. 2 комментируемой статьи.

На основании п. 6 ч. 2 комментируемой статьи издано распоряжение Правительства РФ от 31 декабря 2016 г. № 2931-р, которым утвержден Перечень федеральных государственных унитарных предприятий, имеющих существенное значение для обеспечения прав и законных интересов граждан Российской Федерации, обороноспособности и безопасности государства.

Как отмечено применительно к п. 4–6 ч. 2 комментируемой статьи в Апелляционном определении СКАД ВС России от 25 октября 2017 г. № 55-АПГ17–7, в силу прямого указания федерального законодателя бюджетные учреждения, а также государственные, муниципальные унитарные предприятия, осуществляющие закупки для государственных и муниципальных нужд, действуют в соответствии с требованиями Закона 2013 г. о контрактной системе (ч. 1 и 2¹ ст. 15 данного Закона); часть 2 и пункты 1–3 ч. 2¹ ст. 15 Закона 2013 г. о контрактной системе содержат случаи, когда названные выше субъекты осуществляют закупку на основании комментируемого Закона, который в п. 4–6 ч. 2 комментируемой статьи 1 устанавливает аналогичные предписания; таким образом, статья 15 Закона 2013 г. о контрактной системе устанавливает общее правило, согласно которому бюджетные учреждения и государственные унитарные предприятия, осуществляющие закупки, обязаны действовать в соответствии с его требованиями.

Письмом Минэкономразвития России от 6 марта 2015 г. № Д28и-573 «О рассмотрении обращения» сообщено, что негосударственные учреждения здравоохранения при осуществлении закупок за счет средств обязательного медицинского страхования осуществляют закупки без применения положений Закона 2013 г. о контрактной системе и комментируемого Закона.

2¹. Положения ч. 2¹ комментируемой статьи исключают из сферы действия комментируемого Закона закупки товаров, работ, услуг, осуществляемые отдельными юридическими лицами, в уставном капитале которых доля участия России, субъекта РФ, муниципального образования в совокупности не превышает 50 %, их дочерними хозяйственными обществами и дочерними хозяйственными обществами последних. В письме Минэкономразвития России от 29 марта 2013 г. № Д28и-367 отмечено, что положения данной части распространяются на юридических лиц, в уставном капитале которых доля участия России, субъекта РФ, муниципального образования отсутствует или в совокупности не превышает 50 %. Исключениями из положений ч. 2¹ комментируемой статьи являются случаи, указанные в ч. 5 данной статьи. Указание на это исключение включено Федеральным законом от 13 июля 2015 г. № 249-ФЗ, которым и введена указанная часть 5 комментируемой статьи, определяющая сферу действия комментируемого Закона в части предусмотренных статьей 3¹ данного Закона особенностей осуществления закупок юридическими лицами, реализующими инвестиционные проекты с государственной поддержкой, включенные в реестр инвестиционных проектов.

Среди соответствующих юридических лиц в части 2¹ комментируемой статьи названы следующие:

1) субъекты естественных монополий, организации, осуществляющие регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, обработки, утилизации, обезвреживания и захоронения твердых коммунальных отходов (до внесения Федеральным законом от 29 декабря 2014 г. № 458-ФЗ изменения указывалось на утилизацию (захоронение) твердых бытовых отходов) (о понятиях таких субъектов, организаций говорилось выше).

В отношении таких субъектов, организаций определены условия выведения их из сферы действия комментируемого Закона: во-первых, общая выручка таких субъектов, организаций от деятельности, относящейся к сфере деятельности естественных монополий, и от указанных видов деятельности составляет не более чем 10 % общей суммы выручки соответственно от всех видов осуществляемой ими деятельности за предшествующий календарный год, и, во-вторых, информация об объеме выручки размещена в ЕИС;

2) дочерние хозяйственные общества (о понятиях дочерних хозяйственных обществ говорилось выше) субъектов естественных монополий, организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, обработки, утилизации, обезвреживания и захоронения твердых коммунальных отходов (до внесения Федеральным законом от 29 декабря 2014 г. № 458-ФЗ изменения говорилось об утилизации (захоронении) твердых бытовых отходов).

В отношении таких организаций определены следующие условия выведения их из сферы действия комментируемого Закона – во-первых, выручка от закупки товаров, работ, услуг основными хозяйственными обществами и их иными дочерними хозяйственными обществами составляет не более чем 5 % суммы выручки за предыдущие четыре квартала от всех видов осуществляемой ими деятельности, и, во-вторых, информация об объеме выручки размещена в ЕИС.

Как отмечалось в письме Минфина России от 25 апреля 2014 г. № 02–02-09/19578, дочернее общество организации, осуществляющей регулируемые виды деятельности, рассматривая вопрос об отнесении себя к субъектам комментируемого Закона, определяет в своей выручке долю, которая обеспечена у данного дочернего хозяйственного общества закупками товаров, работ, услуг основным хозяйственным обществом и иными хозяйственными обществами, являющимися дочерними по отношению к основному; если такая доля составляет не более 5 %, то дочернее хозяйственное общество, осуществляющее регулируемые виды деятельности, при осуществлении закупок вправе не руководствоваться комментируемым Законом;

3) дочерние хозяйственные общества указанных в п. 2 данной части дочерних хозяйственных обществ (о понятиях дочерних хозяйственных обществ говорилось выше).

В отношении таких организаций определены следующие условия выведения их из сферы действия комментируемого Закона – во-первых, выручка от закупки товаров, работ, услуг основными хозяйственными обществами (в том числе иными дочерними хозяйственными обществами основных хозяйственных обществ) основных хозяйственных обществ указанных дочерних хозяйственных обществ составляет не более чем 5 % суммы выручки за предыдущие четыре квартала от всех видов осуществляемой ими деятельности, и, во-вторых, информация об объеме которой размещена в ЕИС.

Часть 2¹ комментируемой статьи введена Федеральным законом от 30 декабря 2012 г. № 324-ФЗ, которым одновременно ст. 4 комментируемого Закона дополнена ч. 20, предусматривающей что порядок размещения информации, предусмотренной ч. 2¹ комментируемой статьи, и требования к такой информации устанавливаются Правительством РФ; до вступления в силу такого порядка эта информация размещается на сайтах юридических лиц, указанных в ч. 2¹ комментируемой статьи (см. комментарий к указанной статье).

В обоснование выведения указанных выше юридических лиц из сферы действия комментируемого Закона в пояснительной записке к законопроекту, принятому в качестве Федерального закона от 30 декабря 2012 г. № 324-ФЗ, наряду с прочим отмечалось следующее: такие организации действуют в условиях конкуренции и не могут переложить на потребителя рост своих издержек, равно как и не влияют на формирование тарифов субъектов естественных монополий; предлагаемые поправки, устраняя избыточное государственное регулирование в области закупок, одновременно будут способствовать достижению целей, поставленных комментируемым Законом; освобожденные от дополнительных издержек, дочерние общества субъектов естественных монополий и организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности, смогут выбрать такую модель организации закупок, которая обеспечит эффективную конкуренцию между поставщиками; в свою очередь, конкуренция поставщиков будет способствовать приобретению необходимых товаров, работ и услуг с наилучшим сочетанием цены, качества и надежности; в то же время принятие законопроекта позволит избежать негативных последствий как для конкурентоспособности и инвестиционной привлекательности значительной группы российских компаний, так и для покупателей их продукции.

В первоначальной редакции ч. 2¹ комментируемой статьи соответственно Закону 2005 г. о размещении заказов говорилось о необходимости размещении соответствующей информации об объеме выручки на официальном сайте. В связи с принятием Закона 2013 г. о контрактной системе Федеральным законом от 28 декабря 2013 г. № 396-ФЗ указания на официальный сайт заменены указанием на единую информационную систему (в настоящем комментарии обозначается как ЕИС). При этом в юридико-технических целях введено само сокращенное обозначение «единая информационная система», под которым понимается единая информационная система в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Как отмечалось в письме ФАС России от 17 ноября 2014 г. № АЦ/46541/14 «О рассмотрении обращения», в случае если на официальном сайте не размещена информация об объеме соответствующей выручки, хозяйственное общество, претендующее на исключение из сферы регулирования комментируемого Закона о закупах, не вправе руководствоваться нормами ч. 2¹ комментируемой статьи, даже если объем соответствующей выручки данного хозяйственного общества не превышает пороговые значения, указанные в п. 1–3 данной части.