Налоговая адвокатура: учебное пособие
Шрифт:
Иные виды юридической помощи адвокат оказывает по договору возмездного оказания услуг. По этому договору адвокат обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
Следует отметить, что в соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. В соответствии с п. 4 ст. 25 Закона существенными являются следующие условия:
1) указание на адвоката (адвокатов),
2) предмет поручения;
3) условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь;
4) порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения;
5) размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения.
После согласования всех условий и подписания соглашения адвокат решает вопрос об оформлении своих полномочий как представителя или защитника лица, обратившегося за оказанием юридической помощи.
Изучение материалов дела как важнейший вид деятельности адвоката позволит ему сориентироваться в технологии разрешения определенных категорий налоговых споров. Так, разрешение спора по вопросам права, по мнению судьи И. Цветкова [14] , сводится к выполнению следующей последовательности практических действий:
на первом этапе определяется совокупность действовавших в спорном периоде (обычно это проверяемый период) и действующих в настоящее время (в момент разрешения спора) норм материального права, которые прямо или косвенно регулируют спорные правоотношения;
на втором этапе уясняется, как все эти нормы должны применяться в своей системной взаимосвязи и иерархии с учетом сформированных судебной практикой правоприменительных позиций.
Разрешение налоговых споров по вопросам факта сводится к выполнению следующей последовательности действий:
на первом этапе исходя из сущности спорного правоотношения уясняется предмет доказывания по возникшему налоговому спору;
далее необходимо выяснить, устанавливает ли закон какие-либо правовые презумпции о наличии либо отсутствии юридических фактов, входящих в предмет доказывания по данному налоговому спору;
далее выясняется, каким образом закон распределяет между спорящими сторонами бремя (обязанность) доказывания (и соответственно опровержения) юридических фактов и презумпций, входящих в предмет доказывания по делу;
потом определяются стандарты (критерии) доказывания и (или) опровержения требуемых юридических фактов и существующих правовых презумпций;
затем на основе анализа всей полученной выше информации определяются требования к доказательственной базе, которую должны будут представить стороны с целью подтверждения (или опровержения) входящих в предмет доказывания по налоговому спору юридических фактов и презумпций;
и, наконец, судья непосредственно исследует и оценивает заявленные сторонами доводы, обосновывающие их требования и (или) возражения, и представленные ими доказательства и на основе такой оценки делает вывод о доказанности либо недоказанности
необходимых юридических фактов и опровержении презумпций [15] .Технология разрешения процедурных споров в основном сводится к обоснованию и оценке характера допущенных налоговыми органами процедурных нарушений с точки зрения их влияния на законность и обоснованность вынесенного решения о привлечении к налоговой ответственности, а также последующих действий и решений, направленных на взыскание с налогоплательщика начисленных налогов, пеней и штрафов (Постановление ВАС РФ от 28 февраля 2001 г. № 5 «О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации»),
Анализ деятельности практикующих адвокатов позволяет отметить, что при изучении материалов дела необходимо применять:
1) сравнительный метод (сопоставление, сравнение различных источников для наиболее полного охвата имеющихся в них сведений, а также выявление возможных пробелов и противоречий в предоставленных доверителем материалах дела);
2) формально-юридический метод. С его помощью проверяется форма документов и иных официальных письменных источников, представленных доверителем;
3) логический метод (установление соответствия между фактическими обстоятельствами конкретного дела и правилами, установленными нормативными правовыми актами, т. е. поиск той нормы права, под действие которой подпадает проблема);
4) метод анализа и синтеза. Анализ как условное разделение сложного целого на составные части применяется при рассмотрении отдельных эпизодов, явлений и т. д. Синтез, напротив, предполагает изучение явления путем условного объединения его составных частей и элементов.
Так, изучение адвокатом материалов по гражданским делам происходит, как правило, в следующем порядке. В первую очередь рассматриваются материалы, позволяющие решить вопрос о возможности принятия поручения на представительство интересов доверителя. При его положительном решении дальнейшие действия адвоката зависят от стадии, на которой находится дело на момент обращения к нему доверителя. Если дело еще не поступило на рассмотрение суда, т. е. исковое заявление, жалоба или заявление еще не поданы в суд, адвокат выслушивает доверителя по существу ситуации, задает ему необходимые вопросы, уточняет все существенные моменты, которые могут иметь отношение к делу. Если для разрешения данного дела, по мнению адвоката, необходимо обращаться в суд, уточняется, к подведомственности какого суда они относятся: суда общей юрисдикции, арбитражного суда. Определяются стороны спора, существо спорного вопроса [16] .
Необходимо напомнить, что адвокат должен проверить, существуют ли обстоятельства, при наличии которых в принятии искового заявления должно быть отказано.
Кроме того, до обращения в суд адвокату необходимо выполнить следующие мероприятия, сведенные в общую технологическую последовательность практических действий, позволяющую достичь максимальной эффективности судебной защиты интересов налогоплательщика.
Технология подготовки дела по налоговому спору к судебному разбирательству в общем виде выглядит следующим образом: