Организация бизнеса: грамотное построение своего дела

Во-вторых, официального опровержения. Пример: «Обязать ответчика, распространившего не соответствующие действительности и порочащие деловую репутацию ООО «Х» сведения, опровергнуть ложные сведения, содержащиеся в программе … радиостанции… путем передачи опровержения в то же время суток, что и опровергаемое сообщение».

В-третьих, компенсации морального вреда и причиненных убытков, если они были. Нарушение деловой репутации – единственный случай, когда юридическое лицо имеет право на возмещение морального вреда, что обычно практикуется только в отношении граждан.

В-четвертых, судебных издержек, в том числе расходы на адвокатов.

Глава 8

Отношения с контрагентами

8.1

Как правильно оформить предварительные договоренности

В переговорах не редкость, что сначала стороны выходят на какие-то предварительные рамочные договоренности и только потом переходят к оформлению своих отношений в договоре через какое-то время. Если сделка принципиально важна для вас, то как правильно до подписания основного договора закрепить эти предварительные согласования? Как гарантировать, что ваш партнер не откажется в последний момент от подписания основной сделки на оговоренных условиях?

В мировой практике спектр таких предварительных документов весьма широк – по литературе и кино нам хорошо знакомы такие понятия, как «инвестиционный регламент», «протокол о намерениях», «меморандум о намерениях», «понятийное соглашение» и т. д. Огорчим: в российском законодательстве эти предварительные договорные формы не присутствуют, хотя ориентированные на западный опыт бизнесмены все чаще пытаются их использовать в своей контрактной практике. Если возникнет спор, то такой документ не подлежит правовой защите, и принудить другую сторону к исполнению принятых обязательств по нему невозможно. Так что для создания моральных обязательств сторон друг перед другом такие формы подходят, но для надежного решения вопроса в юридической плоскости – нет.

В российской практике единственно надежная и легальная форма для этих целей – предварительный договор. Именно эта правовая конструкция заложена в действующем Гражданском кодексе Российской Федерации (ст. 429 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. То есть предварительный договор выполняет две основные задачи: во-первых, обязывает стороны подписать основной договор в определенный срок и, во-вторых, заранее оговаривает существенные условия этой будущей основной сделки.

Смысл заключения предварительного договора состоит в необходимости установления правовой связи (предварительного обязательства) между сторонами будущего (основного) договора, когда невозможно его немедленное заключение. Как правило, необходимость заключать именно предварительный договор связана с тем, что одна из сторон не отвечает сейчас всем условиям, необходимым для заключения основного договора, но сможет выполнить их в обозримом будущем.

Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора. Например, в случае заключения предварительного договора купли-продажи акций или предварительного внешнеэкономического контракта договор заключается в простой письменной форме. Если же предметом предварительного договора выступают объекты недвижимого имущества, то предварительный договор не подлежит государственной регистрации, хотя переход права собственности по основному договору необходимо будет регистрировать.

Если для основного договора предусмотрено нотариальное удостоверение, то и предварительный договор необходимо удостоверить у нотариуса. Также нотариальное удостоверение предварительного договора обязательно в случаях, предусмотренных соглашением сторон.

Главное, на что стоит обратить внимание при подготовке проекта предварительного договора, – он должен содержать все существенные условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. Например, в практике часто можно встретить подписание предварительного рамочного договора поставки на год с тем, чтобы конкретные параметры поставки определялись договорами на каждую партию или календарный период. Чтобы такой договор имел юридическую силу, в нем необходимо как минимум оговорить следующие условия:

предмет договора (то есть детальное наименование товаров, планируемых к поставке, а также их количество или способ определения количества);

сроки будущих поставок (или механизм их согласования в будущем);

стоимость товаров или способ ее определения.

Если предварительный договор не содержит всех существенных условий основного договора, то такой договор не считается заключенным и не имеет юридической силы. Следовательно, отсутствуют правовые основания к понуждению заключить основной договор, и даже арбитраж не сможет защитить ваши интересы.

Итак, существенные условия основного договора учтены и прописаны. Далее – в предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Срок можно определить указанием на конкретную дату или путем указания периода времени, в течение которого основной договор должен быть подписан. В частности, в договоре можно указать условие, что основной договор стороны обязуются заключить в течение одного года, но не ранее чем через 3 месяца со дня подписания предварительного договора.

При отсутствии такого срока он равен одному году с момента заключения предварительного договора (п. 4 ст. 429 ГК РФ).

Принципиально важно, что по предварительному договору нельзя передавать денежные средства или иное имущество – в этом случае он автоматически становится основным договором.

Подписанием предварительного договора подготовка к основной сделке не завершена – обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне письменное предложение заключить этот договор. Так что у контрагента возникает обязательство подписать договор только с того момента, когда вы направите ему официальное письменное уведомление с требованием заключить основной договор в установленные сроки. Если опоздать с таким требованием – поезд ушел, и предварительный договор утрачивает силу.

Мы искренне надеемся, что ваши контрагенты проверены в суровых боях на фронтах отечественного бизнеса и всегда ведут себя адекватно. Но как поступить, если сделка важна, уведомление направлено и получено, а партнер никак не горит желанием подписывать основной договор? Ответ содержит п. 5 ст. 429 ГК РФ – в случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, возможна подача искового заявления в суд о понуждении заключить основной договор. В такой ситуации основной договор заключается на основании решения арбитражного суда, а вы дополнительно вправе потребовать от контрагента возмещения убытков или неустойки, если она была прописана в предварительном договоре.

К слову, весьма полезно в предварительном соглашении прописывать конкретные финансовые санкции за просрочку заключения основного договора или отказ от его заключения для виновной стороны – если партнер в процессе переговоров отказывается от включения таких условий, следовательно, у него есть причины сомневаться в реальности основного договора в будущем и следует быть настороже.

Действие предварительного договора прекращается подписанием основного договора, и в дальнейшем все отношения сторон регулируются только им. Иногда в целях налогового учета, чтобы отнести на расходы затраты, произведенные в связи с исполнением предварительного договора, в тексте основного договора указывают, что он имеет обратную силу и распространяет свои действия на отношения сторон, возникшие до его заключения.