Реклама и PR в бизнесе
Шрифт:
Сутью подряда являются не работы сами по себе, а достижение результата работ (это первое существенное условие), что и отличает подряд от трудовых договоров (см. Трудовой кодекс РФ) и договора услуг (см. Гражданский кодекс РФ).
Созданный продукт (например, макет товара) имеет свойства товара и может быть объектом последующей продажи.
Существенными условиями договора подряда являются:
предмет договора (основное обязательство, цель, способы и направление проведения работ);
самостоятельное определение способа выполнения заданий подрядчиком;
ответственность заказчика за ненадлежащее качество предоставленных им материалов, оборудования, информации (например, устаревшие сведения), за обременение правами третьих лиц;
начальный, промежуточный и конечный сроки выполнения работ. В приложении к договору указывается «График работ и выплат». Но право отказаться от принятия результата работы и требовать возмещения причиненных просрочкой убытков (п. 2 ст. 405 ГК РФ) возникает у заказчика лишь при несоблюдении подрядчиком конечного срока выполнения работы. Процесс подрядных работ удобно разделить на этапы сдачи работ для увеличения гарантированности выполнения обязательств
Комментарий. Например, в графике размещения рекламных щитов должны быть указаны сроки выполнения следующих работ: передача банеров Заказчиком Исполнителю; монтаж и демонтаж банеров; размещение банеров; предоставление фотоотчётов. Это найдет подтверждение в подписании актов приемки-передачи как самих банеров, так и выполненных работ.
Правовой статус подрядчика и заказчика
Подрядчик:
имеет право собственности на изготовленную вещь;
обязан использовать экономно и расчетливо материал, предоставленный заказчиком, а после окончания работы представить заказчику отчет о его израсходовании и возвратить остаток;
имеет обязанность передачи изготовленной им вещи в собственность заказчика;
в силу статьи 714 ГК РФ несет обязанности хранителя имущества, переданного ему заказчиком в связи с исполнением договора подряда. Ответственность подрядчика за несохранность такого имущества должна наступать по правилам статей 901, 902 ГК РФ в части, относящейся к возмездному договору хранения;
работы выполняет материалами, силами и средствами подрядчика, если иное не предусмотрено договором подряда (например, на начальном этапе маркетингового исследования заказчик предоставляет рекламному агентству необходимые информационные ресурсы, базы данных и т. д., и это не требует оформления договора купли-продажи);
несет ответственность за отсутствие, низкое качество и несоответствие результата заданию, за неприменение тех методов, использование которых было оговорено сторонами в договоре (например, изготовление рекламной бутафории с браком или работы по перекраске кузова автомобиля в фирменные цвета заказчика рекламы не теми технологиями). Вместе с тем разделяет ответственность с заказчиком за несоответствие результата заданию, если в этом документе содержатся общие ф ормулир овки.
Заказчик:
обязан дать подрядчику задание, если таковое не сформулировано со всей определенностью в самом договоре подряда (п. 1 ст. 702 ГК РФ). В заказе должны быть указаны базовые свойства изготавливаемого товара, его целевая аудитория и рыночное окружение (например, товар заказчика продается исключительно в супермаркетах или на мелкооптовых рынках).
Формулировки в задании заказчика должны быть конкретны, но в пределах его компетенции. Как рекомендовал Д. Огилви: «Не конкурируйте с вашим рекламным агентством в творчестве. Зачем держать собаку и самому лаять?»;
имеет право собственности на предоставленный им материал. Переход права собственности подрядчику на остаток материала возможен только с согласия заказчика при условии уменьшения цены работы и является, по существу, продажей этого остатка.
Кроме того, риск передачи заказчиком материала с недостатками, которые не могли быть обнаружены подрядчиком при надлежащей приемке материала, ложится на заказчика как собственника материалов. Этот риск состоит в возможности наступления последствий, предусмотренных пунктом 2 ст. 713 ГК РФ. Однако бремя доказывания невозможности обнаружения недостатков при надлежащей приемке материала лежит на подрядчике. Если это обстоятельство не доказано подрядчиком, обязанности заказчика оплатить работу не возникает.Цена в договоре подряда
Цена не относится к числу существенных условий договора подряда. При ее отсутствии в договоре цена определяется на основе цены, взимаемой за аналогичные работы при сравнимых обстоятельствах (п. 3 ст. 424 ГК РФ). Но проще установить цену, которая будет состоять из суммы, компенсирующей издержки подрядчика (стоимость материалов, амортизация оборудования и т. п.), и вознаграждения за работу подрядчика.
Если цена работы определяется путем составления сметы, то смета должна стать частью договора. В пункте 4 ст. 709 ГК РФ установлена презумпция твердой цены работы, которая изменению не подлежит. Приблизительность цены должна быть обусловлена договором. Приблизительную цену можно превысить в порядке, установленном в пункте 5 ст. 709 ГК РФ, но только при возникновении необходимости в проведении дополнительных работ, требующих дополнительных расходов.
По общему правилу обязанность уплаты цены возникает у заказчика только после окончательной сдачи ему результатов работы. Следует обратить внимание, что досрочная сдача результатов работы допускается только с согласия заказчика.Цели проверок заказчика
Целью проверки хода работы является оценка заказчиком вероятности выполнения работы в предусмотренный договором срок. Если подрядчик к работам своевременно не приступил или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора (независимо от наличия оснований ответственности подрядчика) и потребовать возмещения убытков (п. 2 ст. 715 ГК РФ).
Целью проверки качества работы является своевременное обнаружение недостатков и оценка заказчиком вероятности выполнения работы надлежащим образом. Если выявляются обстоятельства, свидетельствующие о том, что работа не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда (независимо от наличия оснований ответственности подрядчика) либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков (п. 3 ст. 715 ГК РФ).РЕКОМЕНДАЦИЯ
Претензии по качеству результатов рекламных работ могут быть предъявлены подрядчику в период до подписания заказчиком акта сдачи-приемки работы. В последующем невозможность внедрения или неэффективность применения результатов работ в большинстве случаев не может связываться с их качеством, поскольку подрядчик не отвечает за быстро меняющуюся ситуацию на рынке и неэффективные действия заказчика.
В случае спора бремя доказывания невозможности использования результата работы для указанных в договоре целей без предоставления подрядчиком соответствующей информации лежит на заказчике.
РЕКОМЕНДАЦИЯ
Дальнейшее участие подрядчика в деятельности заказчика по реализации результатов возможно в качестве коммерческого представителя – промоутера товаров фирмы, доверительного управляющего имуществом заказчика, дистрибутора наконец. Для продолжения сотрудничества рекламное агентство и фирма заказчика могут образовать хозяйственное объединение консорциального или холдингового типа.
Глава 57 Договор рекламных услуг
Если бюджет фирмы не позволяет провести широкомасштабную рекламную кампанию и использовать те же рекламные носители, к которым прибегают конкуренты, то риск проиграть в конкурентной борьбе, безусловно, выше. Реклама фирмы может остаться незамеченной в мощном информационном потоке, созданном конкурентами.
Но включение рычагов креативности, использование нетрадиционных средств и форм рекламы, избирательность аудитории – это те элементы, которые должны обсуждаться на стадии заключения договора.
В таких случаях имеет смысл привлекать внимание потребителя нестандартными акциями, а это означает, что надо быть готовым к принятию на себя обязательств по осуществлению отдельных услуг и работ. Например, минимальный заказ может включать услуги по предоставлению информации на регулярной основе в течение определенного периода, где заказчику выгоднее оплачивать не отдельные материалы, а процесс получения информации.
Наиболее применим в рекламном деле договор оказания услуг, который включает разнообразные виды юридических действий. Это услуги по проведению рекламных кампаний, размещению рекламы в СМИ и наружной рекламы, рекламных стикеров внутри салонов общественного транспорта, установлению рекламных световых коробов в общественных местах, услуги по проведению PR-кампаний и т. д.
Нормы права об услугах и о договоре оказания услуг
Услуги определены как самостоятельный объект гражданского права в статье 128 ГК РФ.
Услугой признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности (ст. 38 НК РФ).
Согласно статье 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Причем действия исполнителя могут как оставлять, так и не оставлять материального результата. Но в любом случае, результату предшествует совершение действий, не имеющих материального воплощения, составляющих вместе с ним единое целое, т. е. действия по оказанию услуг могут как включать очевидный результат так и не включать.
Договор рекламных услуг — консенсуальный, взаимный, возмездный.
Договор имеет следующие особенности:
он направлен на проведение юридических и фактических действий;
для заказчика важно организовать процесс оказания услуги, который в конечном итоге даст ему некий коммерческий эффект. Например, проведение рекламных акций в общественных местах или регулярное освещение деятельности рекламодателя в сети «Интернет»;
в изъятие из общего правила статьи 313 ГК РФ в статье 780 ГК РФ установлен принцип недопустимости возложения исполнителем своих обязанностей на третье лицо, если такое право исполнителя специально не предусмотрено договором;
как заказчик, так и исполнитель вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора услуг (ст. 782 ГК РФ). Различие состоит в условиях отказа: заказчик обязан возместить исполнителю лишь фактически понесенные последним расходы, а исполнитель обязан возместить заказчику понесенные убытки в полном объеме, т. е. реальный ущерб плюс упущенная выгода (п. 2 ст. 15, ст. 393 ГК РФ);
очевидно, что требования по исполнению обязательств являются менее жесткими с точки зрения их надлежащего исполнения в договоре оказания услуг по сравнению с договором подряда. Это следует из формулировок предмета этих договоров. Скажем, исполнитель договора оказания услуг претендует на вознаграждение и без сдачи результата работ заказчику.
Заказан процесс, следовательно, он подлежит оплате. Это осложняет критерии оценки качества услуги;
особенностью правового регулирования обязательств по оказанию услуг является следующее: в силу статьи 783 ГК РФ к договору возмездного оказания услуг могут применяться общие положения о подряде (ст. 702–739 ГК РФ), если они не противоречат положениям главы 39 ГК РФ.РЕКОМЕНДАЦИЯ
Можно рекомендовать договор возмездного оказания услуг как для комплекса мероприятий, так и для регулярного консалтинга со стороны независимых исполнителей.
Виды договора рекламных– услуг
Договор на размещение рекламы на общественном транспорте
включает следующие услуги и работы:
изготовление рекламного изображения методом полноцветной печати с ламинацией;