Управление задолженностью. Стратегии взыскания долгов и защиты от кредиторов

– распределение судебных расходов.

В определении об утверждении мирового соглашения, заключенного в процессе исполнения судебного акта арбитражного суда, должно быть также указано, что этот судебный акт не подлежит исполнению. Определение об утверждении мирового соглашения подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в течение месяца со дня вынесения определения. Об отказе в утверждении мирового соглашения арбитражный суд выносит определение, которое может быть обжаловано.

Мировое соглашение исполняется лицами, его заключившими, добровольно в порядке и сроки, которые предусмотрены этим соглашением. Мировое соглашение, не исполненное добровольно, подлежит принудительному исполнению.

Арбитражный суд не принимает отказа истца от иска об уменьшении им размера исковых требований, о признании ответчиком иска, не утверждает мировое соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу.

ГЛАВА 4 Альтернативные способы взыскания долга

Выбор правовой стратегии зависит от квалификации юриста, предыдущего опыта работы со схожей проблемой, доказательственной базы, практики правоприменения и целей.

Предпочтение вариантов зависит от конкретной ситуации, которая может меняться со временем. Со сменой тактических действий меняется и общая стратегия управления судебным делом.

Можно отметить следующие основные стратегии взыскания дебиторской задолженности: зачет, куплю-продажу долга, банкротство и взыскание долга при истекшем сроке исковой давности.

4.1. Стратегия зачета

В том случае, если отношения между кредитором и должником активны, наиболее приемлема стратегия проведения зачета. Зачет – способ прекращения обязательств, который позволяет устранить ситуацию, например, как это чаще всего бывает на практике, неуплату за переданные товары, выполненные работы или оказанные услуги.

Зачет встречного требования – погашение равновеликих сумм взаимных платежных обязательств двух или нескольких юридических и физических лиц в целях сокращения взаимной задолженности, ускорения расчетов и достижения экономии в платежных средствах. Обычно засчитываются платежи, сроки которых уже наступили.

Стратегия зачета исключает уступку требования и поручительство, когда не происходит совпадения требований, но установленные законом или договором лица приобретают право произвести зачет.

Требования, которые являются предметом зачета, в соответствии со статьей 410 ГК должны быть:

– однородными – вещи одного вида, рода. Чаще всего предметом зачета выступают денежные средства, но им могут быть иные однородные вещи, например два договора займа, где каждая из сторон выступает в качестве займодавца в одном договоре и заемщика – в другом. Но зачетом могут быть также прекращены обязательства, возникающие из двух различных по своей природе договоров, например, покупатель не оплатил полностью полученный товар; его обязательство прекращается зачетом обязательств из договора подряда, в котором продавец выступает в роли заказчика, а покупатель – подрядчика;

– встречными – для осуществления стратегии зачета необходимо, чтобы кредитор по одному обязательству являлся должником по другому, а должник по первому выступал кредитором по второму.

Судебная практика

Не обязательно, чтобы предъявляемое к зачету требование вытекало из того же обязательства или обязательств одного вида (ст. 410 ГК).

Подрядчик предъявил заказчику иск о взыскании стоимости выполненных работ. Ответчик иск не признал, сославшись на прекращение его обязательства по оплате зачетом встречного однородного требования. Суд первой инстанции установил, что подрядные работы производились подрядчиком на кредитные средства, поскольку заказчик выполненные работы своевременно не оплачивал. Заемные обязательства подрядчика перед банком были обеспечены поручительством заказчика, который по предъявлению ему требований банка выплачивал ему проценты за пользование кредитом. Удовлетворяя исковое требование, суд первой инстанции сослался на то, что требование по оплате работ и требование по возврату уплаченных процентов за пользование кредитом по договору поручительства не являются однородными, поэтому к этим отношениям не может быть применена статья 410 ГК.

Суд апелляционной инстанции решение отменил. При этом в постановлении обоснованно было указано следующее. Согласно статье 365 ГК к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование банка об уплате процентов за пользование кредитом в объеме, равном сумме, уплаченной банку. Требование заказчика является гражданско-правовым денежным обязательством, которое однородно денежному требованию подрядчика об оплате выполненных работ. Заказчик заявил о зачете в момент подписания акта сверки выполненных работ (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29 декабря 2001 г. № 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований»).

Если у организации нет встречных однородных требований, можно смоделировать ситуацию таким образом, чтобы они появились. Так, должник – организация, активно осуществляющая торговую деятельность. Можно на юридическое лицо партнера либо дочернее предприятие (предположим, фирма Х) получить от должника сумму предоплаты или товар. Первоначальный должник сам становится кредитором фирмы Х и вправе требовать от нее возврата суммы долга. Однако далее первоначальный кредитор уступает фирме Х право требования к должнику суммы долга. Согласие должника при уступке права требования не нужно. Таким образом, должник и фирма Х обладают друг к другу встречными однородными требованиями, которые могут быть зачтены, взаимные обязательства прекратятся.

Хотя в ГК и предусмотрен зачет «встречного однородного требования» в единственном числе, это положение не означает невозможности предъявить к зачету несколько однородных требований, если их совокупная стоимость может погасить все или часть основного требования.

Возможен также частичный зачет, если размеры требований не одинаковы. В этом случае обязательство прекращается только в соответствующей части, во всем остальном сохраняет свою силу.

Судебная практика

При зачете части встречного денежного требования должны учитываться положения статьи 319 ГК. Коммерческий банк обратился в ВАС РФ с иском о взыскании с должника невозвращенного кредита и процента за пользование кредитом. Возражая против иска, ответчик заявил о частичном прекращении его обязательства зачетом встречного однородного требования к банку. ВАС РФ установил, что размер имеющегося у ответчика встречного однородного требования к банку был достаточен для погашения лишь части всех возникших из кредитного договора требований истца. Ответчик полагал, что имеет право самостоятельно определить, какие из требований кредитора подлежат прекращению зачетом. В своем письме к банку он указал, что зачетом погашаются его обязательства по возврату кредита, а также определенной части начисленных процентов за пользование им. Истец в судебном заседании заявил, что ответчик не вправе был погашать зачетом в первую очередь требование о возврате самой суммы займа (капитальной суммы), поскольку в соответствии со статьей 319 ГК сумма произведенного платежа, недостаточная для исполнения денежного обязательства полностью, при отсутствии иного соглашения погашает прежде всего издержки кредитора по получению исполнения, а затем – проценты, в оставшейся части – основную сумму долга. ВАС РФ, удовлетворяя иск банка, указал, что отношения сторон по частичному зачету встречного денежного требования прямо не урегулированы законодательством, поэтому при отсутствии соответствующего соглашения сторон и применимого обычая делового оборота к отношениям истца и ответчика должно применяться законодательство, регулирующие сходные отношения (п. 1 ст. 6 ГК). Зачет встречного однородного требования (ст. 410 ГК) и надлежащее исполнение (ст. 408 ГК) представляют собой случаи прекращения обязательства, поэтому в деле к частичному зачету встречного денежного требования должны предъявляться такие же требования, как и к исполнению денежного обязательства. Исполнение денежного обязательства при недостаточности произведенного платежа регулируется статьей 319 ГК. Следовательно, при зачете части встречного денежного требования должны учитываться требования этой статьи.

Таким образом, если иное не предусмотрено договором, при недостаточности денежного требования заемщика для полного прекращения его денежного обязательства зачетом в первую очередь должны считаться прекращенными издержки кредитора по получению исполнения, затем – проценты, а в оставшейся части – основная сумма долга (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29 декабря 2001 г. № 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований»).

Еще одним условием для проведения зачета является то, что он возможен только в отношении тех требований, срок исполнения которых наступил или не указан либо определен моментом востребования.

К обязательствам, срок исполнения которых не установлен, можно применить понятие «разумный срок». Разумный срок – оценочное понятие. Суд при его определении подходит с учетом характера обязательства, взаимоотношений сторон, условий исполнения, влияющих на условия исполнения.

Эксклюзивное мнение экспертов:

С. Жернаков, Е. Шилов

Самой распространенной ошибкой, безусловно, является так называемый разрыв по периодам. Причем возникает этот разрыв по вполне объективным причинам: акт взаимозачета поступил в организацию гораздо позже, чем информация о проведении зачета, дата отражения зачета в регистрах бухгалтерского учета в пределах месяца не совпадает с датой акта на проведение взаимозачета. В этих ситуациях дает о себе знать НДС. Поскольку он является помесячным, то, естественно, при появлении так называемых разрывов по периодам неизбежно возникает нарушение порядка его исчисления в отдельных отчетных периодах. Избежать нарушений можно только одним законным способом: по окончании нескольких отчетных периодов (квартал, полгода, год) необходимо проводить детальную проверку соответствия дат отражения взаимозачетов в регистрах бухгалтерского учета с датами, зафиксированными в актах взаимозачета. На выявленные отклонения составляются помесячные уточненные декларации по НДС (по материалам журнала «Налоги России»; «Предприниматель»).

Зачет может быть осуществлен следующими способами:

– без согласия второй стороны по заявлению первой. Необходимо также доказательство его наличия. Им могут быть отметка другой стороны на заявлении о зачете либо уведомление о вручении, направленное по месту нахождения юридического лица. В противном случае суд не примет иные доказательства. Следует также учитывать, что в данном случае зачет – односторонняя сделка;

– по соглашению сторон;

– в судебном порядке.

Судебная практика

Для прекращения обязательства зачетом заявление о зачете должно быть получено соответствующей стороной. Акционерное общество обратилось в суд с иском о взыскании с кооператива долга за поставленную продукцию. Ответчик иск не признал, считая, что его обязательство по оплате продукции прекратилось зачетом встречного однородного требования, о котором он ранее уведомил истца. В качестве доказательства совершения зачета ответчик представил копию заявления, направленного истцу. Суд первой инстанции в иске отказал, сославшись на прекращение обязательства ответчика зачетом встречного однородного требования. Суд апелляционной инстанции решение отменил, удовлетворив исковое требование. В постановлении было указано, что для прекращения обязательства зачетом встречного однородного требования необходимо, чтобы заявление о зачете было получено соответствующей стороной. Истец же представил доказательства, свидетельствующие о том, что направленное ему по почте заявление о зачете было возвращено ответчику организацией из-за указания неверного адреса истца (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29 декабря 2001 г. № 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований»).

Не допускается зачет требований в следующих случаях:

– если по заявлению другой стороны к требованию подлежит применению срок исковой давности и этот срок истек;

– при возмещении вреда жизни или здоровью;

– при взыскании алиментов;

– при пожизненном содержании;

– в иных случаях, предусмотренных законом. Например, не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества, в том числе освобождение его от этой обязанности путем зачета требований к обществу или договором.