Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг. Монография

Использование инсайдерской информации при совершении сделок на рынке ценных бумаг, как клиентом, так и брокерско-дилерской компанией, запрещено законом практически во всех странах [88] .

2. Использование информации о клиенте, его инвестиционных планах в целях брокерско-дилерской компании. Данный вид нарушений часто встречается в российской практике. Главная проблема состоит в том, что в брокерско-дилерской компании аккумулируется большой объем информации о клиенте, и возникает возможность использовать ее в целях самой брокерско-дилерской компании при совершении дилерской, брокерской, консалтинговой деятельности, а также операций по андеррайтингу и др. Помимо контроля за соблюдением работниками брокерско-дилерской компании норм профессиональной этики, необходимо осуществлять управление потоками служебной информации с целью предотвращения ее утечки.

88

Шестаков А. В., Шестаков Д. А. Рынок ценных бумаг. ИД Дашков и Ко, 2010. С. 391.

3. «Навязывание» клиенту ценных бумаг. Права и законные интересы клиента могут быть нарушены, когда происходит продажа клиенту ценных бумаг эмитента, с которым у брокерско-дилерской компании есть соответствующее соглашение о продвижении этих ценных бумаг на рынке. Естественно, что данное соглашение перед клиентами никак не афишируется. В другом случае брокерско-дилерская компания может быть заинтересована в повышении цены на данные ценные бумаги.

Причины для этого могут быть различными, например, брокерско-дилерская компания является владельцем неликвидного пакета, от которого никак не может избавиться без существенных потерь. К таким ценным бумагам применим термин «домашние» ценные бумаги. Брокерско-дилерские компании всеми способами стараются необоснованно повлиять на повышение цены на «домашние» ценные бумаги, пока не представится ситуация извлечь из них прибыль. Как только цены на «домашние» ценные бумаги достигают предела, необходимого брокерско-дилерской компании для безубыточной их продажи, она продает свой пакет.

После этого, как правило, цены на «домашние» ценные бумаги резко падают, и инвесторы теряют свои деньги. Но проблема заключается не только в том, что клиент значительно (иногда даже в несколько раз) переплачивает за «домашнюю» ценную бумагу. Многие инвесторы, раз приобретя «домашнюю» ценную бумагу, не могут ее продать, так как многие брокерско-дилерские компании следуют политике неосуществления чистых продаж, т. е. не исполняют поручение клиента продать пакет «домашних» ценных бумаг до тех пор, пока не найдется покупатель, желающий приобрести равное число бумаг.

Нарушением прав и законных интересов клиентов является использование брокерско-дилерскими компаниями практики, которая носит название «щелчки» («flips» в переводе с английского означает «щелчки»). Суть данной практики состоит в следующем. Менеджер счета А осуществляет покупку определенного пакета ценных бумаг для своего клиента А по цене X, одновременно с этим менеджер счета Б рекомендует своему клиенту Б продать такой же пакет этих ценных бумаг по цене У. При этом выполняются два условия:

а) менеджер счета А и менеджер счета Б являются служащими одной и той же брокерско-дилерской компании и осуществляют клиентские сделки по предварительному сговору;

б) в результате пакет ценных бумаг переходит со счета депо клиента Б на счет депо брокерско-дилерской компании, а со счета депо брокерско-дилерской компании на счет депо клиента Б (всего две сделки купли-продажи). Брокерско-дилерская компания получает доход от торговой операции (разница между ценами покупки и продажи), а также комиссионное вознаграждение от обоих клиентов.

За рубежом, в частности, в США, брокерско-дилерские компании, навязывающие клиенту ценные бумаги, зачастую используют так называемую «бойлерную» практику. Брокерско-дилерские компании прибегают к поиску клиентов – физических лиц и (или) к продаже ценных бумаг по телефону. Это явление характерно для более развитого рынка, где вся клиентская база уже поделена, и новой компании достаточно трудно выйти на рынок со своими услугами.

В России такая практика не распространена, поскольку отечественные брокерско-дилерские компании с целью привлечения клиентов проводят обычно агрессивную рекламную кампанию в средствах массовой информации.

При отсутствии личного контакта с менеджером счета, т. е. при инвестировании по телефону, клиент подвергается дополнительному риску потери средств. В юридической литературе США существует даже специальный термин, появившийся более пяти десятков лет назад, для обозначения продаж ценных бумаг, осуществляемых под нажимом работника брокерско-дилерской компании. Данная практика носит название «бойлерной» из-за высокого давления и нажима, проявляемого в ходе стремления продать ценные бумаги.

Процесс начинается с рассылки рекламных писем, в основном по различным профессиональным группам потенциальных клиентов, учитывающим социальный уровень, финансовые возможности, психологические особенности той или иной группы. В письмах рисуются блестящие финансовые перспективы, которые сулят недорогие, но перспективные ценные бумаги, как правило, акции. Вслед за этим появляется соответствующая конъюнктурная литература.

Далее наступает очередь телефонного звонка от работника брокерско-дилерской компании, которого называют «открывателем», и он продает клиенту пакет ценных бумаг [89] . Обычно клиенту не дают времени сосредоточиться и требуют принятия мгновенного решения о покупке предлагаемых ценных бумаг, мотивируя это уникальностью представившегося шанса. При этом недобросовестный «открыватель» явно намекает, что располагает какой-то инсайдерской информацией, которая, дойдя до рынка, спровоцирует бурный рост курсовой стоимости. Из-за необходимости принятия быстрого решения клиент испытывает влияние стресса. В этой ситуации люди становятся более внушаемыми.

89

Закарян И. Практический интернет-трейдинг. М.: АкмоМедиа, 2009. С. 302.

Затем в адрес клиента идет поток корреспонденции от брокерско-дилерской компании, приносящей «хорошие новости об эмитенте», а затем – заключительный этап – звонок от «бойлерного брокера», образно называемого «загрузчиком», который увеличивает приобретенный клиентом пакет акций.

По мнению Комиссии по ценным бумагам и биржам США, «бойлерная» практика подпадает под запрет в рамках положений о мошенничестве по двум различным основаниям. Во-первых, рекомендации, сделанные предполагаемым покупателям в отношении ценной бумаги, должны быть мотивированно обоснованы менеджером счета и сопровождаться раскрытием известных или легко подтверждаемых фактов, оказывающих влияние на суть сделанных предположений о перспективах инвестирования в данный финансовый инструмент. Во-вторых, клиентам должен раскрываться факт отсутствия необходимой и адекватной для принятия инвестиционного решения финансовой информации. Если клиент продолжает настаивать на сделке, в обязанности менеджера счета (в соответствии с нормами профессиональной этики) входит обязательное уведомление о возможных рисках, связанных с приобретением ценных бумаг без изучения такой информации.

4. Неподходящие рекомендации и чрезмерная концентрация клиентского «портфеля». В обязанности брокерско-дилерской компании входит следить за тем, чтобы рекомендуемые для приобретения клиентом ценные бумаги соответствовали его инвестиционным целям, т. е. удовлетворяли по степени риска и доходности. Еще один принцип инвестирования, который должен соблюдаться – диверсификация вложений.

В российских нормативных правовых актах данные обязанности брокерско-дилерских компаний четко и однозначно не сформулированы. Однако отечественные саморегулируемые организации требуют, чтобы при совершении сделок для клиента брокерско-дилерская компания руководствовалась исключительно интересами клиента. В США брокерско-дилерская компания обязана выполнять опекунские функции или функции доверителя по отношению к клиенту. Другими словами, не позволять себе рекомендовать клиенту бумаги, не соответствующие его инвестиционным целям или противоречащие основным принципам инвестирования.

Главным правилом, много раз подтвержденным практикой, является диверсификация объектов инвестиций. На эту тему было проведено много серьезных экономических исследований, поэтому правило о необходимости диверсификации инвестиционного портфеля не вызывает сомнений.

Тем не менее, по экспертной оценке, большинство брокерско-дилерских компаний допускают факты излишней концентрации клиентского портфеля. Количество такого рода нарушений заметно возросло в конце 1990-х гг. прошлого века в связи с бумом на акции технологических компаний, которые показывали хороший рост.