Дебиторская задолженность. Методы возврата, которые работают

• зависят от действительности основного обязательства. В соответствии с положениями пункта 3 статьи 329 Гражданского кодекса РФ недействительность основного обязательства влечет за собой недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законом. Исключение составляет банковская гарантия в силу положения статьи 370 Гражданского кодекса РФ;

• не влияют на действительность основного обязательства. В соответствии с положениями пункта 2 статьи 329 Гражданского кодекса рф недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет за собой недействительность основного обязательства.

Все способы обеспечения обязательств в силу их общего характера могут применяться к любым видам обязательств.

В Гражданском кодексе РФ в статье 329 содержится прямое указание только на шесть способов обеспечения исполнения обязательств, хотя при этом также допускается использование и иных способов, предусмотренных законом либо договором.

Среди прямо упомянутых в законодательстве:

• неустойка;

• залог;

• удержание имущества должника;

• поручительство;

• банковская гарантия;• задаток.

...

С точки зрения налогового законодательства России (пункт 1 статьи 266 Налогового кодекса РФ) сомнительным долгом признается любая задолженность перед налогоплательщиком, возникшая в связи с реализацией товаров, выполнением работ, оказанием услуг, в случае, если эта задолженность не погашена в сроки, установленные договором, и не обеспечена залогом, поручительством, банковской гарантией. Из данных положений закона следует, что наиболее надежными способами обеспечения исполнения обязательств следует считать: залог, поручительство и банковскую гарантию.

На практике помимо способов, прямо указанных в Гражданском кодексе РФ, используются и другие меры, стимулирующие должника надлежащим образом выполнить обязательства и/или защищающие интересы кредитора.

Среди указанных мер стоит назвать:

• страхование дебиторской задолженности;

• соглашение о коммерческом кредите;

• факторинг (договор финансирования под уступку денежного требования);

• соглашение о безакцептном списании денежных средств со счета должника;

• обеспечительный платеж.

Давайте рассмотрим каждый из способов обеспечения исполнения обязательств более подробно.

Неустойка

Неустойкой в соответствии со статьей 330 Гражданского кодекса РФ является определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Важнейшей особенностью неустойки является то, что неустойка взыскивается за сам факт нарушения договорных обязательств, т. е. кредитор, требуя от должника ее уплаты, не обязан доказывать причинение ему убытков.

Выделяют два вида неустойки: законную и договорную.

Законная неустойка прямо предусматривается законом. Так, например, частью 1 статьи 23 Закона РФ «О защите прав потребителей» [38] предусмотрена неустойка в размере 1 % цены товара за нарушение продавцом предусмотренных законом сроков возврата потребителю покупной стоимости товара, нарушение сроков устранения недостатков товара и т. п.

Договорная неустойка определяется соглашением сторон о ее виде и размере.

Вид неустойки может быть определен в виде штрафа или пени. Штрафом является фиксированная денежная сумма, подлежащая уплате в случае нарушения договорного обязательства. Пени же представляет собой некий процент от суммы просроченного обязательства, который взыскивается нарастающим итогом за каждый период просрочки (час, день, месяц и т. п.), определенный договором.

Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. В случае несоблюдения письменной формы соглашение о неустойке становится недействительным.

В подавляющем большинстве случаев соглашение о неустойке включается в качестве одного или нескольких пунктов в раздел «Ответственность сторон» договора. Хотя порой бывают случаи, когда соглашение о неустойке совершается путем подписания дополнительного соглашения к основному договору, путем обмена письмами и т. п.

Как правило, соглашение о неустойке представляет собой примерно такой текст: « За нарушение договорных обязательств сторона, виновная в допущенном нарушении, обязана уплатить другой стороне договора по ее требованию пени в размере __ % от суммы просроченных обязательств ».

Подобный текст соглашения о неустойке неплох, однако имеет смысл указать на штрафной характер неустойки и действие срока соглашения о неустойке даже после истечения срока действия договора (основного обязательства).

Для чего это нужно?

Во-первых, по общему правилу, предусмотренному пунктом 1 статьи 394 Гражданского кодекса РФ, неустойка является зачетной. Это означает, что если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.

Закрепляя указанное правило, законодатель также указал, что законом или договором могут быть предусмотрены случаи: когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков (так называемая исключительная неустойка); когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка); когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).

Для того чтобы гарантировать себе возможность требовать в суде взыскания с должника и неустойки и сверх нее убытков в полном размере, в соответствующем пункте договора необходимо указать, что неустойка является штрафной и помимо нее должник обязан возместить все причиненные убытки.

Во-вторых, срок действия соглашения о неустойке, совершенного в виде пункта в договоре, определяется сроком действия договора. Это приводит к невозможности расчета договорной неустойки за период времени, который следует за периодом действия договора. Между тем случаи, когда задолженность по оплате взыскивается после окончания срока действия договора, – далеко не редкость. Именно поэтому соглашение о неустойке должно содержать указание на возможность применения соответствующего размера неустойки за нарушение договорных обязательств даже после истечения срока действия договора.

С учетом приведенных факторов пункт о неустойке в договоре лучше сформулировать следующим образом:

«За нарушение договорных обязательств сторона, виновная в допущенном нарушении, обязана уплатить другой стороне договора по ее требованию штрафную неустойку в виде пени в размере __ % ( ____ процентов) от суммы просроченных обязательств, а также возместить в полном объеме все причиненные убытки

Соглашение о неустойке, содержащееся настоящем пункте __ договора, не ограничено сроком действия настоящего договора. Истечение срока действия договора, указанного в пункте __ настоящего договора, при наличии задолженности в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств либо при наличии иных незавершенных расчетов не лишает права сторон производить расчет неустойки в размере, определенном настоящим пунктом договора ».