Финансовый мониторинг. Том II

Таким образом, статья 6 Федерального закона № 115-ФЗ содержит перечень сделок и операций, подлежащих обязательному контролю. При этом данный закон не дает четкого определения понятий «сомнительной сделки и операции» и критериев сомнительных сделок и операций, подлежащих обязательному контролю.

В то же время в Рекомендациях по разработке критериев выявления и определению признаков необычных сделок, утвержденных приказом Росфинмониторинга от 08.05.2009 № 103, приведены общие подходы к разработке критериев и определению признаков сомнительных сделок и операций, в том числе с учетом специфики осуществляемой деятельности (страховая деятельность, лизинговая деятельность, деятельность ломбарда, микрофинансовая деятельность, нотариальные услуги, услуги почтовой связи и т. д.).

С одной стороны, отсутствие четкого и полного перечня сомнительных операций и сделок является определенной уязвимостью в системе противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, так как принятие решений во многих ситуациях будет зависеть от субъективного фактора – специального должностного лица, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля: его опыта, внимательности, загруженности работой, интуиции и т. п.

С другой стороны, данный фактор является непредсказуемым для лиц, преследующих преступные цели. Необходимо учитывать, что организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, и их специальные должностные лица, ответственные за реализацию правил внутреннего контроля, могут быть привлечены к административной ответственности за невыполнение обязанностей, предусмотренных Федеральным законом № 115-ФЗ.

Для сомнительных операций, как правило, отсутствует количественный критерий – сумма сделки или операции. Перечень является открытым, а значит, невозможно со 100 % вероятностью быть уверенным, что операция «по отмыванию грязных денег» не вызовет подозрений.

В связи с этим дальнейшее совершенствование критериев сомнительных сделок и операций, подлежащих обязательному контролю, является перспективным направлением для эффективного противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Вместе с тем, как уже говорилось, вся деятельность ПОД/ФТ должна быть подчинена цели, которая указана в статье 1 Закона № 115, а это прежде всего – неукоснительное соблюдение законов [27] . Стало быть, совершенствование этих критериев должно быть таким, чтобы на основе комплексного подхода к вопросам организации правового регулирования создавались условия для эффективной защиты прав граждан. Нужно искать баланс публичных интересов, которые отражаются в Законе № 115, подзаконных нормативных правовых актах и актах Банка России с одной стороны, и c другой стороны, – частных интересов, которые выражены в гражданском праве, таким образом, чтобы не создавалось необоснованное расширение свободного усмотрения банков и других финансовых посредников по отношению к их клиентам, когда применяются правила внутреннего контроля. При этом не нужно забывать, что правила внутреннего контроля – это внутренние документы субъекта Закона № 115. Они не относятся к категории нормативных правовых актов [28] . Поэтому их применение не должно противоречить ГК РФ и другим федеральным законам [29] , а также и нормативным актам Банка России.

27

См.: Братко А.Г. – Глава 1, Т. 1 учебного пособия Финансовый мониторинг: учебное пособие для бакалавриата и магистратуры / Под ред. Ю.А. Чи-ханчина, А.Г. Братко. – М.: Юстицинформ, 2018.

28

См.: Братко А.Г. Теория банковского права. – М.: Проспект, 2014; Он же. Банковское право. Учебник. – М.: Юрайт, 2016.

29

См.: Братко А.Г. – Глава 6, Т. 1 учебного пособия Финансовый мониторинг: учебное пособие для бакалавриата и магистратуры / Под ред. Ю.А. Чиханчина, А.Г. Братко. – М.: Юстицинформ, 2018.

Напомним, что письма Банка России имеют рекомендательный характер, поскольку они не названы в статье 7 Закона о Банке России в качестве нормативных актов.

Соответственно, за несоблюдение тех требований, которые указаны в письмах Банка России, кредитные организации, как, впрочем, и некредитные финансовые организации, не могут подвергаться санкциям статьи 74 Закона о Банке России [30] . По той причине, что в части 1 статьи 74 Закона о Банке России есть норма о том, что в случаях нарушения кредитной организацией федеральных законов, издаваемых в соответствии с ними нормативных актов и предписаний Банка России, непредставления информации, представления неполной или недостоверной информации, а также других указанных там же нарушений, Банк России вправе взыскивать штраф в размере до 0,1 % минимального размера уставного капитала либо ограничивать проведение кредитной организацией отдельных операций, в том числе с головной кредитной организацией банковской группы, головной организацией банковского холдинга, участниками банковской группы, участниками банковского холдинга, со связанным с ней лицом (связанными с ней лицами), на срок до шести месяцев. При этом акцентируется внимание на том, что речь идет о нарушении нормативных актов, которые изданы в соответствии с федеральными законами. А в соответствии с федеральными законами (статья 7 Закона о Банке России), Банк России вправе, как уже говорилось, издавать три вида нормативных актов – инструкции, указания и положения.

30

Там же.

§ 4. Фиксирование, хранение и представление информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, в Росфинмониторинг

Эффективное выполнение задач по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма не может быть реализовано без грамотно выстроенной системы информационного обмена между субъектами, участвующими в осуществлении обязательного контроля.

В связи с этим Росфинмониторингом создана единая информационная система в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, обеспечивающая сбор и обработку информации, получаемой от организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, органов государственной власти Российской Федерации и подразделений финансовой разведки иностранных государств.

Нормативно-правовое регулирование процессов фиксирования, хранения и предоставления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, в Росфинмониторинг осуществляется в основном на подзаконном уровне. В частности, постановлением Правительства РФ от 19.03.2014 № 209 [31] утверждено Положение о представлении информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями и направлении Федеральной службой по финансовому мониторингу запросов в организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальным предпринимателям.

31

Официальный интернет-портал правовой информацииgov.ru, 21.03.2014.

Как уже говорилось в первом томе этой книги, кредитные организации, профессиональные участники рынка ценных бумаг, страховые организации (за исключением страховых медицинских организаций, осуществляющих деятельность исключительно в сфере обязательного медицинского страхования), страховые брокеры, управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, кредитные потребительские кооперативы, в том числе сельскохозяйственные кредитные потребительские кооперативы, микрофинансовые организации, общества взаимного страхования, негосударственные пенсионные фонды и ломбарды представляют в Росфинмониторинг информацию в порядке, установленном Центральным банком Российской Федерации по согласованию с Росфинмониторингом.

Напомним, что для указанных целей действуют Положение о порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», утвержденное Банком России 29.08.2008 № 321-П [32] .

Принято также и Указание Банка России от 15.12.2014 № 3484-У(ред. от 28.07.2016) “О порядке представления некре-дитными финансовыми организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом “О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма” [33] . В нём регулируются порядок и сроки предоставления соответствующей информации в Росфинмониторинг. Среди подаваемых сведений (полный перечень см. в п. п. 2–7 Указания ЦБ РФ) указываются в том числе данные об операциях, подлежащих обязательному контролю. При этом там говорится, что эта информация представляется в Росфинмониторинг не позднее трех рабочих дней, следующих за датой совершения соответствующих операций (п. 2 Указания ЦБ РФ). Такой же срок (три рабочих дня, но с момента выявления операции, а не ее совершения) предусмотрен, в частности, для передачи тех данных об операциях, в отношении которых при реализации правил внутреннего контроля у некредитных финансовых организаций возникают подозрения об их осуществлении с целью легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма (п. 3 Указания Банка России). Там же регулируется и ряд других вопросов. В частности – сведения представляются в Росфинмониторинг в виде формализованных электронных сообщений (ФЭС) с использованием Личного кабинета некредитной финансовой организации на сайте www.fedsfm.ru. Наряду с этим есть еще ряд других вопросов, которые регулируются нормами данного нормативного акта Банка России.

32

См.: «Положение о порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (утв. Банком России 29.08.2008 № 321-П) (ред. от 15.10.2015) (вместе с «Порядком обеспечения информационной безопасности при передаче-приеме ОЭС», «Правилами формирования ОЭС и заполнения отдельных полей записей ОЭС» //СПС «КонсультантПлюс».

33

«Положение о порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (утв. Банком России 29.08.2008 № 321-П) (ред. от 15.10.2015) (вместе с «Порядком обеспечения информационной безопасности при передаче-приеме ОЭС», «Правилами формирования ОЭС и заполнения отдельных полей записей ОЭС») (Зарегистрировано в Минюсте России 16.09.2008 № 12296).

Также действует Положение о представлении кредитными организациями по запросам Федеральной службы по финансовому мониторингу информации об операциях клиентов, о бенефициарных владельцах клиентов и информации о движении средств по счетам (вкладам) клиентов в электронном виде, утвержденное Банком России 02.09.2013 № 407-П [34] .

Повторим, что в отношении адвокатов, нотариусов и лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, действует отдельный порядок, предусмотренный Положением о порядке передачи информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу адвокатами, нотариусами и лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 16.02.2005 № 82 [35] .

34

Вестник Банка России. № 67, 26.11.2013.

35

Собрание законодательства РФ, 21.02.2005. № 8. Ст. 659.

Постановлением Правительства РФ от 08.07.2014 № 630 утверждено Положение о предоставлении информации и документов Федеральной службе по финансовому мониторингу органами государственной власти Российской Федерации, Пенсионным фондом Российской Федерации, Фондом социального страхования Российской Федерации, Федеральным фондом обязательного медицинского страхования, государственными корпорациями и иными организациями, созданными Российской Федерацией на основании федеральных законов, организациями, созданными для выполнения задач, поставленных перед федеральными государственными органами, органами государственной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления [36] .

36

Официальный интернет-портал правовой информацииgov.ru, 10.07.2014.

В настоящее время также действует Инструкция о представлении в Федеральную службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной Федеральным законом 07.08.2001 № 115-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», утвержденная приказом Росфинмониторинга от 22.04.2015 № 110 [37] (далее – Инструкция). Указанная Инструкция не распространяется на кредитные организации, профессиональных участников рынка ценных бумаг, страховые организации, кредитные потребительские кооперативы и другие организации, надзор за которыми осуществляется Центральным банком Российской Федерации.

37

Официальный интернет-портал правовой информацииgov.ru, 02.06.2015.