Комментарий к Федеральному закону «О клиринге и клиринговой деятельности»

Поэтому не случайно, что вч. 1 ст. 22 Закона № 7-ФЗ закреплена императивная норма, обязывающая клиринговую организацию сформировать систему управления рисками, связанными с осуществлением ею своей деятельности и операций с собственным имуществом. При этом определено, что такая система должна соответствовать объему и характеру операций, совершаемых клиринговой организацией. При этом установлено, что для организации системы управления рисками клиринговая организация обязана назначить должностное лицо и (или) сформировать отдельное структурное подразделение.

3. Как следует из ч. 2 ст. 22 Закона № 7-ФЗ, исполнение обязательств, допущенных к клирингу, осуществляемому с участием центрального контрагента, должно обеспечиваться индивидуальным (см. комментарий к ст. 23 Закона № 7-ФЗ) и (или) коллективным клиринговым обеспечением (см. комментарий к ст. 24 Закона № 7-ФЗ).

Таким же способом должно быть обеспечено исполнение обязательств, допущенных к клирингу, и в иных случаях, предусмотренных нормативными правовыми актами ФСФР России и (или) правилами клиринга.

Если исполнение обязательств, допущенных к клирингу, должно обеспечиваться индивидуальным и (или) коллективным клиринговым обеспечением, то условия соглашения о таком обеспечении должны содержаться в правилах клиринга.

4. В части 3 ст. 22 Закона № 7-ФЗ установлено, что клиринговая организация, осуществляющая клиринг с участием центрального контрагента, обязана осуществлять оценку:

размера обязательств центрального контрагента;

размера обязательств участников клиринга перед центральным контрагентом;

размера индивидуального клирингового обеспечения участника клиринга.

Такая оценка должна осуществляться с учетом рыночной цены имущества, являющегося предметом обязательств или составляющего индивидуальное клиринговое обеспечение, и рыночной цены, по которой заключаются договоры, являющиеся производным финансовым инструментом.

Оценка должна осуществляться каждый рабочий день. При этом ФСФР России или сама клиринговая организация вправе установить более частую ее периодичность.

5. В части 4 ст. 22 Закона № 7-ФЗ определено право клиринговой организации, осуществляющей клиринг с участием центрального контрагента, на перевод долга и уступку требований одного участника клиринга по обязательствам, допущенным к клирингу, другому участнику клиринга. Такая процедура осуществляется клиринговой организацией в случаях и порядке, которые предусмотрены правилами клиринга. При этом условием ее осуществления является получение клиринговой организацией согласия на это участника клиринга, которому переводится долг и уступаются требования, и лица, за счет которого исполняются такие обязательства.

6. Часть 5 ст. 22 Закона № 7-ФЗ обязывает клиринговую организацию утвердить документ (документы), определяющий (определяющие) меры, направленные:

на снижение кредитных рисков;

операционных рисков;

иных рисков, в том числе рисков, связанных с совмещением клиринговой деятельности с иными видами деятельности;

меры по обеспечению бесперебойного функционирования программно-технических средств, предназначенных для осуществления клиринговой деятельности;

меры, направленные на предотвращение и урегулирование конфликта интересов при осуществлении клиринга и совмещении клиринговой деятельности с иными видами деятельности.

Требования к указанному документу (указанным документам) устанавливаются нормативными правовыми актами ФСФР России [29] . Если клиринговая организация является кредитной организацией, требования к указанному документу (указанным документам) структурного подразделения, осуществляющего клиринг, устанавливаются нормативными правовыми актами ФСФР России по согласованию с Банком России [30] .

7. Согласно ч. 6 ст. 22 Закона № 7-ФЗ клиринговая организация обязана создать в своей структуре комитет по рискам, к функциям которого отнесено предварительное одобрение перечисленного (перечисленных) выше документа (документов), а также:

порядок проведения стресс-тестирования;

документ, определяющий меры, принимаемые при возникновении чрезвычайных обстоятельств, которые могут препятствовать нормальному осуществлению клиринговой деятельности, и направленные на обеспечение непрерывности осуществления такой деятельности.

8. В части 7 ст. 22 Закона № 7-ФЗ установлена норма, обязывающая клиринговую организацию осуществлять контроль финансовой устойчивости участников клиринга в случаях, установленных нормативными правовыми актами ФСФР России. Особенно актуально это в случае, когда клиринговая организация или кредит ная организация осуществляет функции центрального контрагента. Эта мера является одним из инструментов управления кредитным риском контрагента центрального контрагента.

9. В части 8 ст. 22 Закона № 7-ФЗ закреплена обязательность по включению в систему управления рисками при осуществлении клиринга клиринговой организацией такого важного и достаточно распространенного инструмента современного риск менеджмента, как стресс-тестирование.

Суть стресс-тестирования заключается в том, чтобы понять, что может случиться, какие убытки может понести клиринговая организация в той или иной неожиданной ситуации. Применительно к центральному контрагенту обязательным объектом стресс-тестирования является его возможность своевременно исполнять свои обязательства.

В теории стресс-тестирования выделяют две основные модели стресс-тестирования. Однофакторные стресс-тесты. При их проведении рассматривается влияние изменения одного из факторов риска на деятельность клиринговой организации. Многофакторные стресс-тесты. В данном случае рассматривается изменение сразу нескольких факторов риска.

Клиринговая организация должна подвергать стресс-тестированию все основные элементы своей деятельности, которые даже гипотетически могут быть источниками риска. Среди них особенно необходимо выделить такие, которые способны генерировать операционный риск (IT-системы, бизнес-процессы и т. д.), рыночный риск и кредитный риск (ситуация на рынке по инструментам, возможные проблемы у участников и т. д.), а также риск инвестирования (отчасти стресс-тестирование в данной области связано со стресс-тестами для определения влияния рыночного кредитного риска).

Особую актуальность стресс-тестирование приобретает для кредитных организаций, осуществляющих функции центрального контрагента. В соответствии с рекомендациями Базельского комитета по банковскому надзору «банки, использующие модель внутренних рейтингов, должны осуществлять тщательное стресс-тестирование для оценки достаточности капитала».

Клиринговые организации обязаны не только проводить стресс-тестирование системы управления рисками, но и предоставлять информацию о его результатах следующим лицам: