Строительный подряд. Практическое руководство по договорной работе и разрешению споров

Иногда заказчики включают в договоры генподряда условия о том, что для выполнения отдельных работ генподрядчик обязан привлечь определенных субподрядчиков, указанных заказчиком.

Формулируя такие условия, заказчики ожидают, что, с одной стороны, работы будут выполняться выбранными ими (назначенными) субподрядчиками, а с другой стороны, – что генподрядчик будет отвечать за таких субподрядчиков по правилам п. 3 ст. 706 ГК.

Однако п. 3 ст. 706 ГК применяется к ситуации, когда инициатива в привлечении субподрядчика к выполнению работ принадлежит генподрядчику. Именно поэтому все риски, связанные с выбором своего контрагента, несет генподрядчик.

Указание же заказчика генподрядчику заключить договор с конкретным субподрядчиком, которого выбрал (назначил) заказчик, должно квалифицироваться как комиссионное поручение (ст. 990 ГК), по которому заказчик является комитентом, а генподрядчик – комиссионером.

По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (п. 1 ст. 990 ГК).

Однако комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда он не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере) (п. 1 ст. 993 ГК).

В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования (п. 2 ст. 993 ГК).

В этой связи генподрядчик по умолчанию не должен нести перед заказчиком ответственность за своевременное и качественное выполнение работ номинированным (назначенным) субподрядчиком. Если такой субподрядчик допустил нарушение договора субподряда, то генподрядчик обязан сообщить об этом заказчику, собрать доказательства такого нарушения и по требованию заказчика передать ему права по заключенному договору субподряда.

Исключением являются случаи, когда договором генподряда прямо предусмотрено, что генподрядчик отвечает перед заказчиком за номинированных (назначенных) субподрядчиков. Такое условие должно квалифицироваться как принятие генподрядчиком ручательства (делькредере) за исполнение субподрядчиком договора (п. 2 ст. 993 ГК). В этом случае генподрядчик будет являться единственным должником заказчика [58] .

58

Пункт 16 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 № 85.

За привлечение к выполнению работ номинированных (назначенных) субподрядчиков заказчик обязан уплатить генподрядчику вознаграждение, а если генподрядчик принял на себя ручательство за исполнение такими субподрядчиками заключенных с ними договоров, также дополнительное вознаграждение (абз. 1 п. 1 ст. 991 ГК).

Если договором генподряда размер такого вознаграждения и порядок его уплаты не предусмотрены и размер вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора, то вознаграждение уплачивается после исполнения договора в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК, т. е. исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (абз. 2 п. 1 ст. 991 ГК).

1.4.6. Множественность лиц на стороне подрядчика

От субподряда (п. 1 ст. 706 ГК) и привлечения к выполнению работ прямых подрядчиков заказчика (п. 4 ст. 706 ГК) необходимо отличать ситуацию, когда заказчик поручает выполнение работ нескольким лицам, которые не состоят между собой в субординационных отношениях (ст. 707 ГК).

Характер обязательств таких подрядчиков по отношению к заказчику зависит от делимости предмета обязательства.

Если предмет обязательства неделим (например, заказчик заключил с несколькими подрядчиками договор на изготовление неделимой вещи), то подрядчики признаются по отношению к заказчику солидарными должниками и соответственно солидарными кредиторами (п. 1 ст. 707 ГК).

Когда предмет обязательства делим (например, заказчик поручил нескольким подрядчикам изготовление партии товаров, распределив заказ между ними), а также в других случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором, каждый из подрядчиков приобретает права и несет обязанности по отношению к заказчику в пределах своей доли (п. 2 ст. 707, ст. 321 ГК).

Предусмотренная ст. 707 ГК множественность лиц на стороне подрядчика возникает при заключении заказчиком одного договора с несколькими подрядчиками, однако судебная практика признает возможность применения ст. 707 ГК и при заключении заказчиком с несколькими подрядчиками разных договоров.

Так, по обстоятельствам одного из дел районный суд взыскал с застройщика в пользу собственника квартиры в жилом доме компенсацию за строительные недостатки, которые возникли вследствие ошибок, допущенных при разработке проектной документации (в ходе проектирования были некорректно расставлены связи, необходимые для обеспечения пространственной жесткости и устойчивости здания, из-за чего впоследствии появились трещины, и квартира стала непригодной для проживания). Выплатив компенсацию, застройщик обратился с регрессным иском к двум проектировщикам, ссылаясь на то, что один из них допустил ошибки при проектировании площади и формы фундамента и при расстановке колонн на плите фундамента, а второй – при доработке проекта в части расстановки колонн, связей жесткости каркаса здания, дополнительных нагрузок на конструктив здания за счет верхних этажей. Арбитражные суды трех инстанций отказали в удовлетворении иска застройщика, сославшись на отсутствие оснований для привлечения проектировщиков к солидарной ответственности, однако ВС РФ признал заслуживающими внимания доводы застройщика о том, что работы обоих проектировщиков (выполненные по разным договорам) представляют неделимый предмет, и что в таком случае ответственность проектировщиков является солидарной (п. 1 ст. 707 ГК) [59] .

59

Определение ВС РФ от 03.02.2022 № 305-ЭС20-15238.

На практике нередко возникают ситуации, когда работы начинает один подрядчик, а заканчивает другой. Например, заказчик может привлечь одного подрядчика для выполнения нулевого цикла строительства (работы по устройству фундамента и подземной части объекта, прокладка подземных инженерных коммуникаций), а оставшиеся работы (возведение надземных конструкций) поручить другому подрядчику. В случае расторжения договора с одним подрядчиком (в том числе по причине допущенных им нарушений) заказчик также привлекает для завершения работ другого подрядчика.

Примененный ВС РФ подход создает для подрядчиков, завершающих выполнение работ, начатых другими подрядчиками, повышенные риски, сопряженные с необходимостью скрупулезной проверки качества работ, выполненных предшествующими подрядчиками. Эти риски подрядчикам необходимо учитывать, в том числе при формировании предложения о цене завершающих работ.

1.5. Строительный контроль. Договор на выполнение функций технического заказчика

В терминологии ГрК заказчик по договору строительного подряда является застройщиком, т. е. лицом, которое на своем (за редкими исключениями) земельном участке обеспечивает строительство, реконструкцию, снос, капитальный ремонт ОКС (п. 16 ст. 1 ГрК).

При строительстве объекта своими силами (хозспособом) застройщик является также лицом, осуществляющим строительство.

При строительстве объекта силами привлеченного подрядчика (генподрядчика) лицом, осуществляющим строительство, является подрядчик (генподрядчик) (ст. 52 ГрК).

Заказчик по договору строительного подряда вправе осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения (графика), качеством предоставленных подрядчиком материалов, а также правильностью использования подрядчиком материалов заказчика, не вмешиваясь при этом в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика (п. 1 ст. 748 ГК).