Бизнес-ангелы. Как привлечь их деньги и опыт под реализацию своих бизнес-идей
Шрифт:
Он остался верен своим обещаниям и даже начал работать с компанией до того, как была завершена сделка на покупку ее половины. «Мальчики» начали беспокоиться – когда же этот парень собирается осуществлять свои денежные вливания? Он обещал живые деньги.
Он не собирался давать им живых денег, потому что не оплачивал чужие ошибки – глупый человек никогда не разбогатеет. Вместо этого он предложил заключить с компанией соглашение о кредитовании под обеспечение, на основании которого он покупает материалы, обладает правом собственности на заказы, управляет производственной деятельностью компании, чтобы обеспечить своевременное выполнение заказов и получение платежей за них от покупателей. Он возместит себе затраты с процентами и, независимо от той суммы, что останется после возмещения расходов по деятельности компании, оплаты труда персонала и расходов по офису, возможно, выплатит что-нибудь и «мальчикам». Но им, конечно же, не понравилось такое соглашение, и они высказали нам претензии: «Мы просили вас найти нам белого рыцаря, а вы нашли банкира». Вопрос в том, существует ли такой белый рыцарь, которого они ищут?
Составьте свое представление об инвесторе-стервятнике
Существуют очень плохие люди, которые занимаются инвестированием стартовых компаний только для того, чтобы воспользоваться в своих интересах отсутствием у предпринимателя опыта, необходимого для ведения финансовых дел и в процессе заключения сделок. По их мнению, этим отличаются все предприниматели. Обычно эти люди пользуются очень плохой репутацией, зловоние от их дел бежит впереди них, поэтому все, что вам обязательно нужно сделать, чтобы избежать встреч с ними, – положиться на свое обоняние.
Проведите
Стервятники охотятся за животными, которые кажутся им не способными двигаться.
Резюме
Бизнес-ангелы – не всегда лучшие представители рода человеческого, и предприниматели обязательно должны проявлять большую осторожность и обладать информацией, касающейся репутации о характере потенциального инвестора. Предприниматели склонны принимать очень поспешные решения в процессе привлечения финансирования, что может привести к бедственным результатам и сыграть на руку не очень порядочному инвестору.
Часть 3 Подготовка к проблеску блаженства
Глава 12 Почему юристы крайне необходимы
Правило номер 1. Найми поверенного юриста.
Правило номер 2. Смотри Правило номер 1.
Правило номер 3. Всегда следуй Правилу номер 2.
Краткий обзор законодательства по ценным бумагам
Правило «D» и Правило 504 по частным предложениям ценных бумаг
Незаконно продавать акции, если у вас нет лицензии на осуществление такого вида деятельности или предлагаемые акции квалифицируются как исключение из правил Американской комиссии по ценным бумагам (Security Exchange Commission) или правил, которые устанавливают Комиссии по ценным бумагам юрисдикции вашего штата. В 1982 году Комиссия по ценным бумагам приняла Правило «D», которое определяло последующие нормы для исключения из зоны действия федеральной регистрации. Предложения, не подлежащие контролю на основании Правил № 504, 505 и 506, – наиболее распространенный способ сохранить время и деньги в процессе привлечения капитала частных инвесторов. Имейте в виду, что Правило № 504 обеспечивает освобождение от обязательной федеральной регистрации размещения акций, но не дает освобождения от выполнения требований норм и инструкций, касающихся размещения ценных бумаг, действующих на территории отдельных штатов.
Хотя, согласно Правилу № 504, не существует требований со стороны Комиссии по ценным бумагам о раскрытии информации, тем не менее ряд документов, связанных с самим процессом размещения, например таких, как Меморандум о частном размещении, следует приготовить в качестве защиты компании и ее официальных лиц от мошенничества и судебных разбирательств в дальнейшем. Передайте ваш бизнес-план в юридическую фирму, чтобы поверенный по ценным бумагам подготовил документацию по размещению. Затем каждый потенциальный инвестор должен будет подписать заявление, что он ознакомился с этой документацией и осведомлен о риске, который сопряжен с его инвестициями на момент их осуществления.
Правило «D» – аккредитованные инвесторы и частные размещения
Правило «D» позволяет эмитенту ценных бумаг продавать выпускаемые им ценные бумаги.
Предложения ценных бумаг обязательно должны предписывать продавать такие бумаги только аккредитованным инвесторам и эти продажи должны осуществляться только аккредитованными инвесторами.
Частное лицо считается аккредитованным инвестором только при условии, что размер его чистого состояния превышает сумму в миллион долларов США (имеются в виду все его активы за вычетом всех обязательств, включая и закладную по дому), или его годовой доход в предыдущие два года составлял 250 тыс. долл. (или объединенный доход супругов не менее 350 тыс.) и имеются обоснованные ожидания, что уровень доходов в фискальном году покупки ценных бумаг останется неизменным.
К аккредитованным инвесторам также относятся:
• банк;
• страховая компания;
• зарегистрированная инвестиционная компания;
• компании по развитию бизнеса, или компания инвестирования в малый бизнес (SBIC) [21] ;
• система выплат сотрудникам в рамках положений закона Employee Retirement Income Security Act, если банк, страховая компания или зарегистрированный инвестиционный консультант принимают инвестиционное решение или если система имеет суммарную базу активов, превышающую 5 млн долл. США;
• благотворительная организация, корпорация или партнерство с активами на сумму выше 5 млн долл. США;
• директор, руководитель или генеральный партнер компании, продающей ценные бумаги, бизнес, собственный капитал которого принадлежит только аккредитованным инвесторам или траст, активы которого составляют по меньшей мере 5 млн, целью его образования не является покупка предлагаемых ценных бумаг и все его приобретения осуществляются под руководством квалифицированного специалиста.
Должен ли предприниматель, который ищет аккредитованного инвестора, обязательно попросить документальное подтверждение, что потенциальный инвестор действительно является аккредитованным инвестором? Нет. Необходимо только, чтобы тот подтвердил ему это лично. Но опять, же обратитесь к своему поверенному юристу и убедитесь, что ваш бизнес-план, меморандум о предложении и соглашение, регламентирующее процедуру подписки на акции, оформлены должным образом.
Комментарий эксперта
Манна небесная: бизнес-ангелы и законодательство по ценным бумагам
Кристофер Д. Джонсон (Christopher D. Johnson), партнер юридической компании Squire, Sanders, & Dempsey L.L.P., www.ssd.com
– Многие предприниматели, работающие в стартовых компаниях, особенно в таких, которые пока не могут заинтересовать профессиональных венчурных инвесторов, консультируются по вопросам привлечения финансирования бизнес-ангелов. Обычно в роли бизнес-ангелов выступают состоятельные люди, которые самостоятельно или в составе более формальной организации, такой как ассоциация бизнес-ангелов, инвестируют средства в стартовые компании или вновь созданные компании. Бизнес-ангелы обеспечивают полезный и в достаточной мере доступный источник финансирования.
В самом деле, мы представляем их людьми, чья заботливая и щедрая душа побуждает оказывать поддержку, руководство и, конечно же, финансовую помощь борющимся предпринимателям. Однако нельзя забывать, что инвестиции, осуществляемые бизнес-ангелами, точно так же, как любые другие, осуществляются в соответствии с федеральным законодательством и законом о ценных бумагах, принятых на уровне штатов.
Краткий обзор законодательства окажет существенную помощь. Когда предприниматель предлагает инвестору разделить прибыль от своего бизнеса, вне зависимости от того, будут ли при этом использоваться обычные акции, доли партнеров или участие в прибылях компании с ограниченной ответственностью, предприниматель предлагает продать ценные бумаги. Большинство заемных инструментов, используемых в процессе привлечения рискового капитала для финансирования стартовых компаний – также на основании федерального законодательства и законов штатов, регулирующих обращение ценных бумаг, – можно рассматривать как ценные бумаги. В соответствии с действием федерального законодательства и законодательств отдельных штатов ценные бумаги для продажи обязательно должны быть зарегистрированы. Это не распространяется на ценные бумаги, которые не регулируются этими законодательными актами.
Процесс регистрации занимает много времени, он сложен и затратен, что создает дополнительные препятствия при привлечении начальных инвестиций. Чаще всего, чтобы избежать этих трудностей, используют частное размещение – в этом случае ценные бумаги могут быть проданы неограниченному числу аккредитованных инвесторов и ограниченному числу (не более 35) неаккредитованных, которые, однако, по определению могут быть отнесены к искушенным инвесторам [22] . К аккредитованным инвесторам относятся люди, которые обладают чистым капиталом не менее миллиона долларов и высоким уровнем доходов (250 тыс. долл. или 350 тыс. на двоих с супругом), а также многочисленные институциональные инвесторы и другие
организации с квалифицированными управляющими.Большинство бизнес-ангелов также являются аккредитованными инвесторами. Различия в статусе аккредитованного и неаккредитованного инвестора значительны в рамках действия статей, которые регламентируют исключения из положений федерального законодательства и законодательства отдельных штатов (иммунитет). Только в случае участия аккредитованного инвестора в процессе проведения частного размещения не требуется предоставления никакой дополнительной информации. В таком случае разрешается не выпускать формальный меморандум частного размещения, что в значительной степени сокращает финансовые расходы (с учетом расходов по оплате юридических услуг), а также период времени, необходимый для улаживания формальностей. Однако если в сделке участвуют неаккредитованные инвесторы, то правила проведения частного размещения требуют письменного формального извещения, оформленного в соответствии с требованиями Комиссии по ценным бумагам и биржам США для ценных бумаг, которые не обладают иммунитетом. Кроме этого, продавца могут обязать получить убедительные доказательства факта, что любой неаккредитованный инвестор обладает навыками искушенного (т. е. знаниями, опытом и возможностями, чтобы провести справедливую оценку соотношения риска и премии за него для соответствующих инвестиций).
Безусловно, даже если предложение обладает иммунитетом, положения федерального законодательства и законодательства отдельных штатов, касающиеся борьбы с мошенничеством, к нему применимы. Такие положения запрещают продажу ценных бумаг на основании ложного заявления или утаивания фактов, которые могут оказать влияние на положительное решение по сделке.
Юрист, специализирующийся на работе с ценными бумагами, может проконсультировать предпринимателя в части вопросов, связанных с применением законодательства по ценным бумагам к условиям отдельной сделки, которые предлагает бизнес-ангел. Хотя проблемы, возникающие в связи с необходимостью выполнить требования законодательства по ценным бумагам при инвестировании бизнес-ангелами, как правило, достаточно легко решаемы, последствия невыполнения таких требований могут оказаться очень серьезными. Если предложение не регистрируется и нет возможности использовать иммунитет, инвестор вправе предъявить предпринимателю многочисленные требования к размещаемым ценным бумагам и его бизнесу, вплоть до права аннулировать сделку, и право требовать доход по инвестированным средствам. Внимательное изучение соответствующих статей законодательства по ценным бумагам на начальном этапе взаимоотношений с бизнес-ангелом, послужит гарантом, что его инвестиции не исчезнут в один отнюдь не прекрасный день.
Надежно храните свою интеллектуальную собственностьКомментарий эксперта
Пауль Г. Берне (Paul G. Burns), компания Gallagher & Kennedy, Р.А., www.gknet.com
– Всем компаниям, а особенно развивающимся, принципиально важно защищать свою интеллектуальную собственность. Защита интеллектуальной собственности может осуществляться на основании четырех отдельных законов: патентного, закона о производственных секретах, об авторском праве и о торговой марке.
Американская конституция гарантирует Конгрессу США право «…способствовать развитию науки и технических навыков, передавать изобретателям на ограниченный период времени эксклюзивные права на их. открытия». Соответственно, Конгресс США принял Свод патентных законов, на основании которых изобретатели получают патенты на свои изобретения. Патент гарантирует изобретателю исключительное право на продвижение своего изобретения. Только он может использовать, продавать или предлагать для продажи это изобретение. Для патентов, выданных по заявкам, поданным после 8 июня 1995 года, срок их действия составляет 20 лет с момента формального вступления в силу приоритета.
Изобретение должно квалифицироваться как объект патентования (т. е. это или процесс, или устройство, или изделие, или химическое соединение, или существенное улучшение одного из этих объектов). Более того, изобретение обязательно должно соответствовать нескольким принципиальным критериям. Во-первых, оно обязательно должно являться абсолютно новым, во-вторых, содержать наглядный изобретательский уровень, т. е. обязательно быть полезным и промышленно применимым. В США изобретатели подают заявку на патент в Ведомство по патентам и товарным знакам США (United States Patent and Trademark Office) не позднее, чем через год после опубликования содержания изобретения или начала общественного использования посредством продаж или путем предложения к продаже – в ином случае они теряют свое эксклюзивное право. Во многих зарубежных странах льготный период отсутствует. Более того, если первый изобретатель не в состоянии соответствующим образом подать заявку на патент, то любой следующий заявитель может получить эксклюзивные права на это изобретение, тем самым лишая первого возможности получить прибыль по нему.
Коммерческая тайна – информация, которая сама по себе обладает экономической ценностью и неизвестна окружающим. Условием, предшествующим получению патентных прав на изобретение, выступает требование, обязывающее изобретателя детально описать его, чтобы любой человек при наличии общеизвестных навыков и знаний мог его воспроизвести и использовать. По контрасту с этим положением владелец коммерческой тайны, чтобы использовать ее в своих интересах, обязательно должен обеспечить сохранность ее секретности. После принятия мер защита коммерческой тайны продолжается до тех пор, пока информация не становится общеизвестной. Действия, направленные на защиту коммерческой тайны, не предполагают никакой регистрации или заполнения формальных заявок на ее осуществление. Государственные законы обеспечивают владельцам коммерческой тайны право получить судебный запрет на деятельность, которая несет ее фактическое или незаконное присвоение, кроме того, им положено возмещение по убыткам, понесенным в связи с незаконным присвоением информации.
Закон по защите авторского права защищает оригинальные авторские работы. Из этого следует, что он не защищает идеи, системы или методы (как это делает патентное законодательство для патентоспособных предметов), но может защищать выражение таких предметов. К авторским работам, которые подлежат защите, относятся рукописи (т. е. документы, составленные самими авторами), песни, произведения искусства, литературные произведения, архитектурные разработки, компьютерные программы. Несмотря на то что соблюдение авторского права должно осуществляться вне зависимости от того, зарегистрирован или нет данный объект в Национальном бюро регистрации авторских прав (Unated States Copyright Office), тем не менее регистрация дает обладателю авторских прав дополнительные возможности, если кто-то впоследствии их нарушит. Эти дополнительные права позволяют владельцу компенсировать установленные законом убытки и оплату юридических услуг, если он вынужден будет в судебном порядке преследовать предполагаемого нарушителя, чтобы прекратить его деятельность.
Закон о торговой марке защищает слово, слоган, цвет, дизайн, символ, признак, аббревиатуру или комбинацию цифр, а также любую другую комбинацию перечисленных признаков, которые позволяют потребителю узнать источник поступления продукции или услуги. Хотя торговая марка обладает определенными правами и без проведения формальной регистрации, но федеральная регистрация обеспечивает максимум защиты. Перед тем как зарегистрировать торговую марку, необходимо провести поиск и убедиться, что не существует ранее выданной федеральной регистрации такого же товарного знака или ранее не выдавалось свидетельство на использование точно такого же или похожего знака на точно такое же или подобное изделие или услугу. Иначе последующий пользователь торговой марки может быть привлечен к ответственности за нарушение правил ее использования.Нераскрытие сущности изобретения, или Соглашение о конфиденциальности
Очень часто предприниматели настаивают, чтобы инвесторы подписывали Соглашение о конфиденциальности, предписывающее не разглашать сущность изобретения, еще до того, как сообщат им название своей компании. Они уверены, что таким образом защищают свою интеллектуальную собственность при предоставлении информации для потенциальных инвесторов. Фирмы венчурного капитала часто наотрез отказываются подписывать это Соглашение, потому что очень многие предприниматели совершенно независимо друг от друга обращаются к ним с одинаковыми идеями, и в случае подписания Соглашения фирмы могут привлечь к ответственности. Что касается бизнес-ангелов, то они идут навстречу предпринимателям, если те настаивают на подписании этого документа.